Преследование волонтеров: что не так с законодательством и как это можно изменить

Читати українською

С первых месяцев полномасштабного вторжения украинские правозащитники и общественные активисты ищут решение для того, чтобы людей, которые помогают Вооруженным силам Украины на волонтерских началах, перестали подвергаться уголовным преследованиям.

Общественное сообщество уже привлекло к решению проблемы Офис генпрокурора и делает все, чтобы поддерживать информационно каждый случай, который попадает в поле зрения, отмечает Центр прав человека ZMINA .

Мы уже рассказывали о показательных делах против волонтеров и о том, как силовики подставляют тех, кто помогает армии . Ведь, как известно, в марте 2022 года правительство приняло постановление 174, которым, в частности, разрешило ввозить товары для военных по декларативному принципу и отнесло их к гуманитарной помощи. В то же время народные депутаты приняли соответствующий закон, который дополнил Уголовный кодекс Украины статьей 201-2 о "незаконном использовании с целью получения прибыли гуманитарной помощи, благотворительных пожертвований или безвозмездной помощи".

О том, почему эта статья не эффективна, как правоохранители преследуют волонтеров за так называемую продажу гуманитарной помощи и когда наступает уголовная ответственность за продажу гуманитарки, читайте в материале Центра.

“На мой взгляд, без упомянутой статьи можно обойтись. Однако она появилась, новый состав уголовного правонарушения появился, и мы должны понять, что оно охватывает и где его граница с другими составами уголовных правонарушений”, – говорит Юрий Пономаренко.

Первым проблемным моментом данной статьи ученый считает определение объекта преступления. Законодатель помещает уголовное правонарушение в 7-й раздел УКУ – "Уголовные правонарушения в сфере хозяйственной деятельности" . Однако там речь идет о вреде, причиненном системе хозяйствования, или угрозе существующей в стране системе хозяйствования. Пока такой вред не будет установлен и доказан, все это – теоретические соображения.

Предмет этого уголовного правонарушения – "гуманитарная помощь, пожертвования, безвозмездная помощь" и названная сумма этих пособий. Из закона следует, что стоимость незаконно использованной гуманитарной помощи в условиях военного положения не должна иметь значения.

“Мне с этим согласиться сложно, ведь речь идет о совершенных действиях. Это не просто продажа, это не просто использование, это не просто заключение другой сделки, это продажа, использование, заключение другой сделки по предмету. И предмет здесь неотъемлемый. Поэтому, по-моему, установленный минимальный порог стоимости должен быть обязательным и в отношении действий, совершенных во время военного положения. Нельзя говорить об установлении уголовной ответственности в условиях военного положения за незаконное использование гуманитарной помощи любой стоимости”, – добавляет Юрий Пономаренко.

Вместе с тем, по его словам, следует обратить внимание на юридическое свойство предмета этого уголовного преступления. Здесь речь идет не просто о чужом имуществе, а о гуманитарной помощи, то есть благотворительном пожертвовании. Следовательно, грузы, денежные средства, иностранная валюта, выполнение работ, оказание услуг должен признать гуманитарной помощью центральный орган исполнительной власти, реализующий государственную политику социальной защиты населения.

Юрий Пономаренко объясняет, что пока предмет в установленном порядке не признан гуманитарной помощью, он не является предметом уголовного преступления.

Что касается субъекта правонарушения, то с одной стороны — речь идет о физическом вменяемом лице, достигшем 16 лет, но с другой — в процедуре оказания-получения гуманитарной помощи можно выделить три точки: поставщик-донор, получатель и те, кто между ними , – посредники.

“С моей точки зрения, мы можем говорить только об ответственности посредника. Ведь получатель, взяв помощь, становится ее владельцем (исключение — имущество военного назначения) и может распоряжаться помощью как угодно. Однако получение прибыли не является обязательным признаком состава этого уголовного преступления”, – говорит Юрий Пономаренко.

Чем гуманитарная помощь в соответствии с законодательством

Согласно определению закона "О гуманитарной помощи", гуманитарная помощь, во-первых, целевая, во-вторых, - адресная, говорит доктор юридических наук, профессор кафедры уголовного процессуального права Национального университета "Киево-Могилянская академия" Николай Хавронюк.

“Применение обоих этих слов будто акцентирует на том, что он не должен выходить за пределы этого адреса и именно поэтому он и является целевой. Третий признак – он безвозмездный. Четвертая – денежная или натуральная формула. Далее определяется, в каком виде оказывается гуманитарная помощь: безвозвратная финансовая, добровольные пожертвования, выполнение работ или оказание услуг. Следующим признаком является то, что гуманитарная помощь может быть предоставлена как украинскими, так и иностранными донорами. Также важным признаком является то, что эта помощь оказывается по гуманным мотивам. Последний признак гуманитарной помощи – в связи с чем она может предоставляться. Сюда же относится причина - "вооруженная агрессия", - говорит Николай Хавронюк.

Четко определить, какие категории товаров признаются "гуманитарной помощью", взялся Кабинет Министров. 7 марта 2022 г. правительство приняло постановление , которое предоставляло перечень категорий товаров, признаваемых гуманитарной помощью без осуществления процедуры признания таких товаров гуманитарной помощью в каждом конкретном случае, на период военного положения. Однако сейчас это постановление отменено , а потому остается загадкой, как четко отличить одно от другого.

Хавронюк говорит, что идея статьи 201-2 зародилась в Министерстве внутренних дел. Сначала в ней предлагалось установить ответственность за "использование во время военного положения гуманитарной помощи, благотворительных пожертвований или безвозмездной помощи в значительном размере не по целевому назначению, а именно с целью получения прибыли или собственного обогащения".

Когда, наконец, эта статья попала в Верховную Раду, то в пояснительной записке говорилось, что она нужна, потому что были внесены изменения в Налоговый кодекс относительно особенностей налогообложения и представления отчетности о гуманитарной помощи.

“Я поднял эти изменения в Налоговый кодекс. В них отмечено, что на период правового режима военного положения не считаются реализацией горючего операции по физической передаче горючего как гуманитарной помощи. Также — обязательства по потерянному подакцизному товару не возникает, если он предоставлен как гуманитарная помощь. Таким образом, обоснование, взятое для внесения изменений в Уголовный кодекс, к статье 201-2 либо совсем не подходит, либо имеет очень отдаленное значение”, – обращает внимание Николай Хавронюк.

Также в пояснительной записке к законопроекту указано, что проект предлагает установить уголовную ответственность за использование гуманитарной помощи не по целевому назначению во время действия военного положения. Далее был вывод главного научного экспертного управления, в котором отметили, что, наверное, слова "не по целевому назначению" лишние и их убрали.

“Статья потеряла всякий свой смысл. Во-первых, "во время действия военного положения" переместилась в квалифицирующие признаки, во-вторых, "не по целевому назначению" оказалось не нужным", - говорит Николай Хавронюк.

В то же время, в законе о гуманитарной помощи указано, что “нарушением законодательства о гуманитарной помощи, которое может влечь за собой уголовную, административную или иную ответственность, есть такое” и далее следует перечень. В частности, "использование гуманитарной помощи не по целевому назначению", "использование гуманитарной помощи с целью получения прибыли".

"О "не по целевому назначению" - это должен быть аналог существующей в действующем Уголовном кодексе статьи 210, где речь идет о нецелевом использовании бюджетных средств служебными лицами в больших размерах. При этом ответственность для таких лиц наступает только в том случае, если они это сделали "в больших размерах". Какая ответственность? Штраф”, – говорит Хавронюк.

Как преследуют волонтеров за так называемую продажу гуманитарной помощи

Исполнительный директор правительственно-общественной инициативы "Вместе против коррупции" Михаил Серебряков говорит, что часто сталкивается со случаями, когда правоохранители преследуют волонтеров за так называемую продажу гуманитарной помощи, и количество таких необоснованных уголовных производств начинает пересекать все границы. Это в свою очередь приводит к отпугиванию волонтеров, желающих помощи армии.

“Причина тому статья 201-2. Она была выписана с проблемными формулировками и именно они стали поводом, позволяющим не очень добропорядочным следователям искать состав уголовного правонарушения там, где его нет, как только там появляются деньги в достаточной сумме”, – считает Михаил Серебряков.

Если конечным получателем гуманитарной помощи есть государственные, коммунальные или силовые структуры и эта гуманитарка была получена безвозмездно, то оснований для уголовного преследования нет, считает эксперт. Однако это не решает проблему того, что понятия гуманитарной и благотворительной помощи устарели.

“Идея была в том, чтобы декриминализировать реально преступное поведение. У нас есть такая антикоррупционная мера — устранение коррупции в сфере обращения гуманитарной помощи. Мы являемся основным разработчиком положения об автоматизированной системе регистрации гумдопомощи, которая заработала, если бы не война”, – говорит Михаил Серебряков.

Идея изменить базовый закон, который должен быть согласован с законом о волонтерской деятельности и налоговым законодательством, продолжается с 2014 года. Предыдущие попытки были провальными. Даже полномасштабное вторжение не позволило разработать качественный закон, считает эксперт и добавляет, что волонтеры все более осмотрительно думают о том, помогать ли войску.

Когда наступает уголовная ответственность за продажу гуманитарки

Кандидат юридических наук, профессор кафедры уголовного права Национальной академии внутренних дел Юрий Опалинский объясняет, что по закону есть три поля субъектов — доноры, получатели, приобретатели. Получатель имеет те же права использования гуманитарной помощи, что и приобретатель. Он может решать, какую долю из задекларированной на таможне направить не по целевому назначению.

“Вычислить это просто: сопоставить таможенную стоимость ввозимой помощи, на которую должен быть начислен таможенный платеж, и стоимость фактической помощи, поступившей к приобретателю. Это одно из обстоятельств, по которому причиняется вред. Можно найти много причин, по которым волонтеры вынуждены идти на разбегающиеся с законом действия. Но учет и контроль никто не отменял. И при его отсутствии и использовании помощи не по целевому назначению наступает уголовная ответственность”, – говорит Юрий Опалинский.

По словам юриста, пока нет судебной практики, выяснить все обстоятельства, по которым будут ясны все тонкости применения данной уголовно-правовой нормы статьи 201-2, невозможно. Соответственно возникают вопросы. Первое – по определению объекта преступления, второе – что именно следует понимать под “предметом преступления”.

“Когда товар признается гуманитарной помощью по декларативному принципу, и с какой стати определена его стоимость в 350 необлагаемых минимумов доходов граждан? Будет ли считаться предметом преступления задекларированная резинопомощь, приобретенная за средства самих волонтеров? – задает вопрос Юрий Опалинский.

По закону, только подаренные донором любые предметы, одежда, оборудование или для бесплатного распространения уже непосредственно в Украине считаются гуманитарной помощью.

“Третий – есть вопрос к определению момента окончания преступления. То есть он считается законченным с момента продажи и получения прибыли или с момента, когда декларируя помощь, уже имел цель ее продажи или кто-то согласился на продажу этой помощи не по назначению”, – рассуждает Юрий Опалинский.

Кроме того, профессор кафедры уголовного права Национальной академии внутренних дел называет еще два вопроса, которые дискуссионны в этой теме: какой конкретный вид диспозиции статьи и как определять прямой умысел лица, совершающего преступление.

«В первую очередь, мы должны пересмотреть законодательство, определяющее гуманитарную и благотворительную деятельность, а также понятие «волонтер» нужно расширять и признавать волонтеров на одном уровне с донором или благотворителем в перечне круга лиц именно в законе «О гуманитарной помощи». Следует также пересмотреть приказ Минфина об утверждении порядка ведения реестра волонтеров и определиться, почему так сложно занести в реестр лиц, занимающихся волонтерством”, – добавляет предложение Юрий Опалинский.

Самая большая законодательная проблема – определение "гуманитарной помощи"

Наибольшей проблемой в законодательстве является определение "гуманитарной помощи", говорит адвокат, управляющая партнер адвокатского объединения "Авеста" Ирина Кравец.

“Всегда ли предмет уголовных производств касается гуманитарной помощи? Всегда ли она получена безвозмездно? Является ли адресной? Далеко не всегда. Главной проблемой является то, что мы не сможем найти "костыль" до такого недостатка. Я считаю, что это совершенно искусственно созданный предмет преступления. Почему наша система сейчас видит, что помощь ВСУ может попасть в наше государство без уплаты таможенных платежей только с формулировкой гуманитарной помощи. Это нелогично, потому что гуманитарная помощь — это помощь полученная бесплатно», – объясняет адвокат.

В то же время, по ее словам, большинство предметов, направляемых сейчас на помощь армии и пересекающих границу государства, приобретено гражданами Украины за собственные или привлеченные средства. Фактически тот волонтер, который со временем имеет шанс стать фигурантом уголовного производства, по этой норме очень вероятно будет донором и лицом, которое привлекло других доноров. Поэтому такая формулировка предмета гуманитарная помощь, по мнению Ирины Кравец, искусственно создана и исправить его внесением изменений в Уголовный кодекс не удастся.

Правоохранители в погоне за количественными показателями работы штампуют дела против волонтеров

Председатель адвокатского объединения "Марусяк и партнеры" Владимир Марусяк, вспоминает, как в 2014-15 годах появились первые уголовные дела, которые касались товаров двойного назначения и гуманитарной помощи. Тогда общество продержалось с таким кодексом до 2022 года. Адвокат сопровождает несколько дел по волонтерам и считает, что у них есть место неправильной квалификации, от которой страдают все стороны.

“Например, сотрудники полиции, которые расследуют дело, думают, как завершать следствие и передать материалы в суд, а на этапе представления дела к судье возникают вопросы о том, является ли это субъект, о какой именно гуманитарной помощи идет речь и каким образом она была завезена”, – объясняет адвокат.

Адвокат Владимир Марусяк напоминает два решения судей, которые касались статьи 201-2: одно – в Черновицкой области, второе – в Волынской области. Это были приговоры судей, согласно которым люди были приговорены к определенной мере наказания, но на основании соглашения о признании виновности.

“Это стандартная ситуация, когда следствие ищет компромисс с людьми, заставляя их на него пойти, объясняя это тем, что следствие - это долго, судебное разбирательство - это еще дольше и можно здесь и сейчас избавиться от проблем. Поэтому у нас есть такие негативные истории”, – добавляет Владимир Марусяк.

По словам адвоката, негативные истории с волонтерами происходят из-за того, что представители правоохранительных органов хотят продемонстрировать высокий показатель работы, а зависит от количества направленных обвинительных актов в суд с соглашением или без. Это, если говорить о полиции, а для прокуратуры это количество принятых решений по производствам.

"Когда помощь была приобретена за средства частных лиц за границей, въехала в Украину и была ошибочно зарегистрирована как гуманитарный груз, а именно такой вариант декларирования избирается через упрощенную процедуру прохождения таможенного контроля, то она в дальнейшем квалифицируется правоохранителями как гуманитарный груз", - говорит адвокат.

Среди дел, которые ведут адвокаты объединения "Марусяк и партнеры", есть производство, где речь идет о стоимости бронепластин и плитоносок. Регистрировалось дело по части 3 статьи 201-2, где стражи порядка приняли во внимание 10 плитоносок со средней стоимостью, что определялось по мнению следователя или оперативного работника, которые подавали рапорт на регистрацию.

“В этом деле мы сразу видим попытки зарегистрировать это как тяжкое преступление. У нас есть субъект — волонтер, и к нему приходит лицо, намеревающееся получить несколько переносок. А потом этот человек спрашивает, может ли волонтер доставить 200–300 таких плитоносок, хотя запроса такого нет. И если волонтер отвечает, что может попытаться найти, то это уже может квалифицироваться как покушение на совершение тяжкого преступления, после чего условная цена из интернета умножается на пару сотен единиц и квалификация взлетает к тяжкому преступлению, а в дальнейшем это позволяет проводить негласные следственные оперативные действия. , в частности, в форме контрольной закупки В дальнейшем выясняется действительная стоимость этих товаров и становится вопрос допустимы ли такие доказательства”, – описывает дело Владимир Марусяк.

Методика расследования таких преступлений аналогична той, которая используется в расследованиях против коррупционеров или подобных преступников. Но с точки зрения личности волонтера, такие действия недопустимы, а местами и циничны со стороны правоохранителей. Внесение изменений в Уголовный кодекс не является панацеей, по мнению юристов. Необходимо четко провести анализ уже имеющихся производств.

“Если есть кейсы с составом преступления, в частности имущественные преступления, то следует провести переквалификацию, а остальные производства необходимо либо закрывать, либо декриминализировать, что за собой повлечет определенные правовые последствия. Также необходимо внести изменения в закон, регулирующий порядок обращения гуманитарной помощи благотворительных организаций, что позволит определить дефиниции в Уголовном кодексе Украины», – считает адвокат Владимир Марусяк.

Что следует сделать, чтобы волонтеров не преследовали за помощь армии и населению

Ученые и эксперты, с которыми мы общались при создании этого материала, сходятся во мнении о том, что законодательство о гуманитарной помощи следует менять. Только качественные законодательные изменения будут мотивировать волонтеров и дальше продолжать помогать армии.

Важным шагом в этом направлении является корректное определение объекта преступления, предмета уголовного правонарушения и его субъекта.

Также следует пересмотреть понятие гуманитарной и благотворительной помощи. На сегодняшний день они, по словам экспертов, очень устаревшие, их следует обновить до реалий военного времени. Кроме того, базовый закон о гуманитарной помощи следует согласовать с законом о волонтерской деятельности и налоговым законодательством.

Людмила Тягнирядно , опубликована в издании Центра прав человека ZMINA